Wagner Law Group: Fondos climáticos, ERISA May Co

Un fiduciario puede utilizar fondos climáticos, siempre que "sirvan por igual" a los intereses financieros de los participantes.

Wagner Law Group publicó una carta de opinión legal que describe cómo y cuándo los fiduciarios de planes de contribución definida pueden considerar fondos “alineados con el clima” en los menús de inversión. La carta fue escrita en nombre de Impact Experience, una organización sin fines de lucro que aboga por la inversión sostenible.

Según la carta, las consideraciones legales para los fondos alineados con el clima se reducen esencialmente a cómo un fondo considera los factores relacionados con el clima en su análisis de riesgo-rendimiento.

Según los abogados de ERISA, si el fondo subordina los rendimientos financieros a beneficios colaterales, como la lucha contra el cambio climático o la reducción de las emisiones de gases de efecto invernadero, entonces su inclusión en un menú de inversión no está permitida según ERISA: “En ningún caso un fiduciario subordinado del Plan DC puede los intereses financieros de los participantes del plan hacia otros objetivos”.

Sin embargo, si el fondo no subordina los intereses financieros a los intereses colaterales, se podrán añadir factores relacionados con el clima, siempre que su inclusión sea coherente con los deberes de lealtad y prudencia hacia el plan.

“Un fiduciario del Plan DC puede seleccionar una opción de menú para sus beneficios colaterales, sólo si dicha selección se hace entre alternativas de menú competitivas cuando el fiduciario del Plan DC haya concluido prudentemente que dicha opción de menú y sus alternativas competitivas servirían igualmente a los intereses financieros de participante del plan”, decía la carta.

El lenguaje “servir por igual” refleja el lenguaje que se encuentra en la regla final del Departamento de Trabajo sobre medio ambiente, social y gobernanza en relación con ERISA, finalizada en noviembre de 2022.

El DOL describe la prueba de “desempate”, en la que un fiduciario de ERISA decide entre dos inversiones, una con un beneficio colateral y otra sin él. Según las directrices del DOL, se puede elegir el fondo con el beneficio colateral si ambos “servirían por igual a los intereses financieros del plan durante el horizonte temporal adecuado. En tales casos, no se prohíbe al fiduciario seleccionar la inversión o el curso de acción de la inversión basándose en beneficios colaterales distintos de los rendimientos de la inversión”.

Aunque esta regla enfrenta dos desafíos legales, es la regla que rige.

Diferentes tipos de fondos climáticos

Wagner describió tres categorías de fondos alineados con el clima: integración climática, enfoque climático e impacto climático.

Los fondos de integración climática realizan ajustes en función de los riesgos y oportunidades climáticos y, por lo general, no tienen umbrales estrictos o “detección” que excluirían categóricamente ciertas métricas relacionadas con el clima. Estos fondos pueden considerarse por méritos propios porque no subordinan los rendimientos financieros a los beneficios colaterales, ya que integran el riesgo climático como criterio de rendimiento financiero.

Los fondos centrados en el clima utilizan los riesgos climáticos como un “factor importante” en la selección. También pueden incluir pantallas positivas o negativas que incluyan o excluyan valores que cumplan o no cumplan determinados umbrales relacionados con el clima. Al igual que los fondos de integración, los fondos enfocados pueden considerarse por sus méritos siempre y cuando “el fondo no esté aplicando un filtro de inversión en la búsqueda de garantías u otros beneficios no relacionados con la inversión en detrimento de los inversionistas del fondo”.

Cuando se trata de fondos enfocados, la consideración de alternativas es clave. Wagner recomendó que un fiduciario “investigue alternativas de menú competidoras que tengan estrategias de inversión convencionales y que por lo demás sean similares al Fondo Enfocado en el Clima”.

Wagner señaló que ERISA, per se, no prohíbe las pantallas y compara los fondos enfocados con fondos especializados, o fondos que se enfocan en un sector específico y que a menudo se encuentran en los menús de inversión: “Los fondos especiales se consideran rutinariamente como opciones de menú para los planes DC, y los fiduciarios del plan simplemente evalúan la característica de selección relevante como un componente integral de la estrategia de inversión del fondo especializado. De manera análoga, debería permitirse incluir fondos centrados en el clima seleccionados prudentemente en los menús del Plan DC”.

Por último, Wagner consideró los fondos de impacto. Como mejor práctica, Wagner recomienda no agregar fondos de impacto en absoluto a un menú de inversión, porque subordinan los rendimientos financieros a los objetivos climáticos y están dispuestos a reducir los rendimientos con ese fin si es necesario: “Como una 'mejor' práctica sugerida, recomendaríamos que las Empresas en su calidad de fiduciarias del Plan DC excluyan los Fondos de Impacto Climático”.

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